I. Личный закон участника правоотношения (lex personalis). Оосновными субъектами международного частного права являются физические и юридические лица. Следовательно, можно говорить как минимум о двух разновидностях личного закона: относящихся к физическим лицам и к юридическим лицам. Но и в том, и в другом случае данная формула определяет правовой статус (status personalis) участника правоотношений, объем его личных прав в данном качестве и ряд иных тесно связанных со статусом аспектов.
Как отмечает большинство авторов, существует два варианта личного закона физического: национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patria), который означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения; закон места жительства (lex domicilii) означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает». Формула отсылки к закону гражданства свойственна законодательству и праву вообще стран континентальной правовой системы, принцип домицилия — странам «общего» права.
Анализ современных правовых актов в сфере международного частного права позволяет выделить третий вариант личного закона физического лица — закон места пребывания. В сравнении с двумя основными вариантами личного закона закон места пребывания носит субсидиарный (дополнительный) характер и применяется в том случае, если невозможно использовать один из основных.
В «чистом» виде ни один из перечисленных вариантов определения личного закона практически не применяется. Возросшая миграция населения в мире в целом побуждает многие страны закрепить в законодательстве или в судебной практике так называемую смешанную систему личного закона, при которой в качестве исходного коллизионного начала закреплен один из основных вариантов личного закона, но при наличии определенных условий допустимо применение и иного.
Второй разновидностью личного закона признается личный закон юридического лица (lex societatis). Достаточно часто личный закон юридического лица носит название «национальность юридического лица». Личный законно юридического лица имеет экстерриториальное действие.
Понятие экстерриториальности личного статута юридического лица означает, что он (личный статут) следует за юридическим лицом повсюду и признается везде, где оно осуществляет свою деятельность. Как и в случае с физическими лицами, личный закон (закон национальности) юридического лица означает применение права страны, к которой принадлежит юридическое лицо, и определяет объем его правосубъектности как участника гражданско-правовых отношений.
Доктрины личного закона юридического лица будут рассмотрены в следующих лекциях.
II. Закон местонахождения имущества (lex rei sitae) является одной из старейших формул прикрепления, которая предполагает применение права страны, на территории которой находится имущество, являющееся объектом правоотношения. Сфера действия данного закона вытекает из его сути — это вещные и наследственные отношения.
Первоначально закон местонахождения имущества применялся исключительно к недвижимому имуществу (земля, строения, сооружения и тому подобные объекты), исходя при этом из постулата о том, что недвижимости составляют часть государственной территории, а потому законы, действующие в пределах этой территории, распространяются и на эти ее части, а в отношении движимого имущества действовал личный закон собственника, по мере развития капиталистических отношений это правило вступило в противоречие со стремлением государств распространить действие своих правовых норм по возможности на все вещные отношения по поводу вещей, которые находятся на территории данного государства.
studfiles.net
В мировой практике существует сложившиеся, наиболее часто употребляемые формулы прикрепления. По традиции их обозначают на латинском языке.
Двусторонняя коллизионная норма предусматривает возможность применения права любого государства, в том случае, если оно подпадет под условия привязки. Примером двусторонней коллизионной нормы является правило ст. 1205 ГК РФ: Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Односторонняя коллизионная норма содержит указание на право конкретного государства, которое будет регулировать отношение, указанное в объёме. Естественно, что этим правом будет являться право страны, к которой принадлежит эта коллизионная норма. Пример: К договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право. (ст. 1213 ГК РФ).
Основные правила применения иностранного права — российское законодательство предусматривает основные правила «обращения» с иностранным правилом. Основным правилом является применение иностранного права таким образом, как оно применяется в стране своего происхождения, то есть в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной. (ст. 1191 ГК РФ).
Ограничения действия коллизионного механизма регулирования — существует два основных явления, которые могут блокировать действие коллизионного механизма регулирования.
Личный закон физического лица (lex personalis), разновидностями которого являются:
Личный закон юридического лица (lex societatis) — применение права того государства, которому принадлежит юр. лицо (обычно условно в международном частном праве говорят «о национальности» юридического лица) — ст. 1202 ГК РФ,
Смысл данной формулы прикрепления заключается в том, что правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную принадлежность (национальность) имеет юридическое лицо. Трудность состоит в том, что право разных государств по-разному регулирует этот вопрос в силу различия исторически сложившихся критериев определения государственной принадлежности (национальности) юридических лиц. Определение национальности юридического лица существенным образом влияет на установление его принадлежности к конкретному правопорядку — собственному или иностранному, который и является его личным статутом. Таким образом, личный статут юридического лица устанавливается посредством определения его государственной принадлежности (национальности). Традиционно для этого используются критерии:
Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав, в области наследования
1. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.
2. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.
Закон места совершения акта (lex loci actus) — применение права государства, на территории которого совершен частноправовой акт. Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности, в области наследования и др. — ст. 1209 — Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.
Закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis) — применяется право государства, где заключен договор. Применяются в области обязательственного права в законодательстве ряда стран;
Закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;
Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда — ст. 1219 ГК РФ — К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда.
Закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Применяется в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отношения;
Закон флага (lex flagi) — применение флага того государства, флаг которого несет судно. Применяется в области торгового мореплавания — ст. 415 КТМ РФ;
Закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права;
Закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процессуального характера применяет свое право;
Закон, избранный арбитрами (lex arbitri). В ряде стран, в том числе и в России, при отсутствии какого-либо указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми
Закон наиболее тесной связи (proper law) — применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.
www.shpora.su
Формулы прикрепления – это максимально обобщенные правила, используемые для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.
Личный закон – это распространенная формула прикрепления, применяемая для разрешения коллизий законов разных государств. Встречаются две разновидности личного закона: а) национальный закон, или закон гражданства, означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения; б) закон места жительства означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает. Личный закон применяется для определения правового положения физических лиц: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т.п.). Широко применяется личный закон в сфере семейно-брачных и наследственных отношений.
Закон юридического лица – формула, используемая при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного юридического лица. Она предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Иногда данная формула звучит как «закон национальности юридического лица».
Закон места нахождения вещи означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений.
Закон флага означает право государства, флаг которого несет судно. Применяется он главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Так, в Кодексе торгового мореплавания РФ 1999 г. значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке.
Закон суда означает применение права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже, третейском суде или в ином органе). Отсюда суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом (в порядке исключения он может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или в международном договоре).
На регулирование семейных отношений большое влияние имеют национальные особенности и традиции - из за этого отсутствуют м\унар унификация материально правовых норм. Здесь безраздельно господствуют коллизионные нормы, но они лишь отсылают к праву отдельных гос-в. Многосторонние и односторонние договоры увеличиваются. ЕС введен регламент о компетенции, признании и исполнении решений по семейным делам и о производстве касающемся ответственности родителей в отношении общих детей супругов. Россия, германия, бельгия, дания и т. д. - браки закл в гос органах. Церковные и гос формы – США, грузия, канада. Италия, испания, бразилия - церковная и гражданско-правовая форма. В некоторых странах имеются ограничения для женщин только с определ возраста, определ периода после развода или смерти мужа. Ограничения браков с иностранцами - дания - после 24 лет есть жилье и заработок постоянный. Принцип моногамии, но в восточных странах полигамии. Коллизионные нормы стран отличаются большим разнообразием. В случае расторжения брака супругами разных гос-в применяется как правило лз мужа. Брак заключенный в одном гос-ве не может быть признан в другом. Регулирование коллизионных вопросов в одних странах такие вопросы включены в семейные кодексы в др включены в нормы мчп. Минская конвенция 1993 содержит правила о праве подлежащем применению к закл брака, расторжен брака, призн брака недействит, усыновлению и тд. Договоры росиис с болгарией, эстонией и тд в случае расхождения правил минской конвенции кишиневской конвенции и СК приоритет имеют правила конвенций - конституция. В результате взаимодействия правовых систем выработалось несколько законов в области брачно-семейных отношений. 1 закон места заключения брака 2 личный закон который в некоторых странах означает закон гражданства, а в др дамицилии 3 смешанный закон - симбиоз применения и закона гражданства и закона дамицилии и закона места заключения брака 4 закон суда 5 закон автономии воли 6 закон гражданства
studfiles.net
